【案例】2018年5月1日是李某和王某結婚喜日，新郎李某請了自己的朋友24歲的小黃做伴郎，王請了自己的姐妹27歲的小麗做伴娘，酒席現場熱鬧非凡。做為伴娘的小麗不停的陪著新郎、新娘為客人敬酒，而不勝酒力的小麗卻在婚宴還沒結束時，已經醉得不省人事。下午2時許，伴郎的小黃與小麗的一位姐妹兩人將小麗扶到附近的旅館休息，後來，小麗的姐妹因有事走了，房間裡只剩下醉酒的小麗與小黃。據小麗說，當天她喝了很多酒，被人扶回到賓館後她已經不省人事，隨後迷迷糊糊感覺到有個人壓在她身上，想把那人推開卻一點力氣也沒有，不知過了多長時間，又聽到有人進了房間。等她醒來時，發現兩個男人與她一同睡在床上，其中一名是小黃，另一名是小黃的姐夫小劉，她和他們的下身都是赤裸的，這時才知道自己被強姦了，隨後就報了警。據小黃說，事發當天他也喝了很多酒，又看到小麗長得漂亮，送其回到賓館後，因為酒後性衝動，才做出這樣的事，現在回想起來非常後悔。至於姐夫當天為什麼也睡在受害人的床上，他也不太清楚。

本案例由真實案件改編，本案案並不複雜，筆者分析本案目的旨在說明強姦罪共同犯罪之輪姦構成要件。筆者聲明，本案的事實已查清，據已定罪的證據已充分。筆者只從案件的定性上進行分析，不涉及證據的收集及運用問題。以下筆者結合案件，根據刑法相關規定，展開討論

小黃和小劉分別涉嫌強姦罪

《刑法》第二百三十六條【強姦罪】以暴力、脅迫或者其他手段強姦婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

強姦罪是違背婦女意志的犯罪，該罪侵犯的法益是婦女性的自已決定權，即婦女與誰、何時、何地、以何種方式發生性關係，完全由婦女自已決定，這也是婦女性的自已權的具體體現。其客觀手段為暴力、脅迫或其他手段，使被害婦女處於不知反抗、不能反抗或不敢反抗的狀態，進而與其發生性關係。

強姦罪的其他手段，一般是指利用婦女醉酒、重病、精神疾病、麻醉等狀態，趁被害婦女處於不知反抗、不能反抗而與其發生性關係。本案中，小黃和小劉趁小麗醉酒，處於不能反抗或不知反抗狀態，與其發生性關係的行為，涉嫌強姦罪。

小黃和小劉分別涉嫌強姦罪，不具有輪姦情節

《刑法》第二百三十六條第三款第（四）項規定：強姦婦女、姦淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。(四)二人以上輪姦的；

輪姦是強姦罪的法定刑升格情節，強姦罪的基礎刑為三至十年，如果具有輪姦情節，法定刑陡然升高，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。可見，準確認定強姦罪中的輪姦情節，對於嫌疑人來說，一個是天堂，一個是地獄。

輪姦是強姦罪共同犯罪的情形，要構成共同犯罪，就要求兩個或兩個以上行為人有意識地共同實施法益侵害的行為，行為人的故意內容可以不同，但要有共同的行為，即行為共同說。本案中，據查明的事實，小黃和小麗發生性關係後，由於酒精的作用，很快便睡了過去。小黃的姐夫去找小黃時，發現眼前的情境，又與小麗發生了性關係。兩在雖然在客觀上來看，具有輪姦客觀行為，但兩人並不具有共同強姦小麗的故意，因此，兩人不構成強姦罪的共同犯罪，應分別按強姦罪處理。

結語：認定犯罪要堅持從客觀到主觀的順序進行，充分發揮構成要件的主觀規制機能，即構成要件的內容制約著行為人主觀有內容。共同犯罪各參與人只要基於一定的意思聯絡，共同實施法益侵害的行為即構成共同犯罪，至於每個人的故意內容在所不問，共同犯罪只解決犯罪結果的歸屬問題，至此，共同犯罪理論就完成了任務，剩下的按每個人的故意內容分別認定，因此，共同犯罪各參與人涉嫌的罪名可能不一樣。輪姦是強姦罪共同犯罪的情形，應嚴格按照共同犯罪的認定原理進行認定，既不放縱犯罪，也要保障嫌疑人的人權。

來源：身邊的刑法 刑事法律實務